| Наш опрос |
 |
 |
Оцените мой сайт
Всего ответов: 6
| |
|
Главная » 2008 » Апрель » 4 » Юридические риски при покупке «готовой» фирмы
20:51 Юридические риски при покупке «готовой» фирмы |
Если верить нормативным документам, в настоящее время процедура создания нового юридического лица настолько упрощена, что даже не требует посещения регистрирующего органа - если заявитель не желает лично общаться с налоговиками, все необходимые для регистрации документы он может отправить по почте. Тем не менее, предложения о продаже так называемых «готовых» фирм все еще встречаются. Неужели столь уязвимые с юридической точки зрения услуги продолжают пользоваться спросом?
В арсенале каждой занимающейся вопросами регистрации юридических лиц конторы имеется с десяток готовых фирм Они позиционируются как оптимальный вариант для клиента, не желающего тратить время на прохождение процедуры официальной регистрации и намеренного заняться бизнесом безотлагательно. При этом, увы, умалчивается о том, какими неприятностями может обернуться функционирование купленной фирмы в дальнейшем. Ниже мы остановимся на основных проблемах, которые могут возникнуть у предпринимателя, купившего «готовую» фирму. При этом мы сосредоточим внимание на покупке фирм наиболее распространенной организационно-правовой формы - обществ с ограниченной ответственностью (000)
Проблема № 1. Номинальные учредители
Если верить объявлениям в Интернете, оформление продажи готовой формы может производиться с использованием следующих вариантов
1) назначение в готовой фирме «своего» руководителя;
2) продажа 100% долей в уставном капитале готовой фирмы;
3) продажа 100% долей в уставном капитале + назначение «своего» руководителя,
Выбор первого из названных вариантов фактически лишает покупателя «готовой» фирмы совершать с фирмой сколько-нибудь серьезные действия Изменение уставного капитала, распределение прибыли, корректировка учредительных документов (в том числе в части наименования, места нахождения фирмы) - все это является прерогативой учредителей (участников) фирмы, которые при рассматриваемом варианте приобретателю фирмы неподконтрольны Допустим, мы приобретаем уже существующее общество с ограниченной ответственностью (000) и оформляем приобретение назначением в обществе своего руководителя (единоличного исполнительного органа). Какие действия от имени приобретенного общества мы сможем совершать через руководителя?
Согласно статье 40 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8 февраля 1998 г. No 14-ФЗ (далее - Закон об 000), единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие):
1) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;
2) выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;
3) издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
4) осуществляет иные полномочия, не отнесенные законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.
В последней фразе, собственно, и заключается основная беда общества с номинальными учредителями. Дело в том, что с момента учреждения 000 учредители общества становятся его участниками (см., например, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 17 июня 2005 г № А56-22371/02) и формируют общее собрание участников общества. Следовательно, все действия, которые законодательно отнесены к исключительной компетенции общего собрания участников 000, производятся по решению учредителей, либо лиц, которым учредители в установленном порядке передали свою долю в уставном капитале 000, и, следовательно, свой статус участника 000 (в силу статьи 21 Закона об 000 к приобретателю доли (части доли) в уставном капитале общества переходят все права и обязанности участника общества).
Перечень исключительных полномочий общего собрания участников 000 приведен в пункте 2 статьи 33 Закона об 000 и включает":
1) определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций,
2) изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества,
3) внесение изменений в учредительный договор,
4) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю, утверждение такого управляющего и условий договора с ним;
5) избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества;
6) утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;
7) принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества;
8) утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества), принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг,
9) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг,
11) принятие решения о реорганизации или ликвидации общества,
12) назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;
13) решение иных вопросов, предусмотренных законом.
Увы, для приобретателя 000, не переоформляющего на себя доли в уставном капитале общества, возможность совершения любого из указанных действий исключается. Корректировка устава в данном случае не поможет - в законе четко сказано, что вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества, не могут быть переданы им на решение совета директоров (наблюдательного совета) общества (за исключением случаев, предусмотренных законом), а также на решение исполнительных органов общества.
Но это еще полбеды. Теоретически возможна ситуация, когда через некоторое время после покупки 000 объявятся якобы номинальные учредители и с учетом имеющихся у них по закону прав примут решение о распределении между собой прибыли общества. И легально воспрепятствовать этому горепокупатель общества не сможет.
Впрочем, рассмотренная проблема не относится к числу нерешаемых. Для того, чтобы ее избежать при обсуждении условий приобретения готвой фирмы нужно лишь настоять на переоформлении на покупателя долей в уставном капитале фирмы Другое дело, что такое переоформление займе! некоторое время (на оформление изменений в учредительные документы фирмы, их регистрацию), что посипит под сомнение целесообразность отказа от прохождения государственной регистрации новой фирмы в пользу покупки уже существующей
Проблема № 2. Номинальный руководитель
Исходя из уже упоминавшейся выше статьи 40 Закона об 000, в обычной хозяйственной деятельности 000 действует через руководителя Эго означает что покупка готовой фирмы с неподконтрольным покупателю руководителем фактически заморозит ее деятельность Ситуацию не спасет даже оформление на покупателя (или подконтрольное ему лицо) доверенности на совершение любых действии от имени фирмы Ведь в некоторых ситуациях выступать от имени организации может исключительно руководитель!
Возьмем, к примеру, подписание бухгалтерской отчетности. Согласно пункту 5 статьи 13 Федерального закона «О бухгалтерском учете» от 21 ноября 1996 г No 129-ФЗ, «бухгалтерская отчетность подписывается руководителем и главным бухгалтером (бухгалтером) организации Бухгалтерская отчетность организаций, в которых бухгалтерский учет ведется централизованной бухгалтерией, специализированной организацией или бухгалтером-специалистом, подписывается руководителем организации, централизованной бухгалтерии или специализированной организации либо бухгалтером-специалистом, ведущим бухгалтерский учет»
Как видим, возможности передачи права на подписание бухгалтерской отчетности за руководителя - по доверенности или иным образом - законодатель
не предусматривает (косвенное подтверждение данного вывода можно найти в Письме Минфина РФ от 20 октября 2005 г. N 03-02-07/1-274). А это означает, что уже при первой сдаче бухгалтерского баланса у общества с номинальным руководителем возникнут проблемы
Разумеется, и эту проблему можно решить, причем даже в том случае, если покупка фирмы уже состоялась Если покупка сопровождалась переоформлением на покупателя долей в уставном капитале общества, общим собранием участников приобретенного 000 может быть назначен новый руководитель. И здесь нет ничего противозаконного - согласно статье 33 Закона об 000 образование исполнительных органов общества действительно является прерогативой общего собрания участников общества. Нужно только удостовериться в том, что заочно уволенный руководитель не встретится в будущем у общества на пути с обвинениями в незаконном увольнении. Плюс не стоит забывать о том, что в трехдневный срок с момента смены руководителя об этом должен быть уведомлен регистрирующий орган (пункт 5 статьи 5 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ). Ну а самым безопасным с точки зрения рассмотренной проблемы вариантом является назначение «своего человека» на должность руководителя приобретаемой фирмы непосредственно на этапе покупки.
Проблема № 3. Фиктивный юридический адрес
В пакет документов, оформляющих покупку готовой фирмы, как правило, входит договор аренды юридического адреса Именно этот адрес обозначается в учредительных документах готовой фирмы в качестве ее места нахождения. А поскольку свою деятельность покупаемая фирма наверняка будет осуществлять в другом месте, оформлением покупки заведомо создается ситуация несовпадения юридического адреса фирмы. Чем это грозит?
Согласно пункту 2 статьи 54 Гражданского кодекса РФ место нахождения организации определяется местом ее регистрации.
Государственная регистрация организации осуществляется по указанному в заявлении о регистрации месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа организации (руководителя), или иного органа или лица, имеющих право действовать от имени организации без доверенности (статья 8 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей») При этом при государственной регистрации организации в качестве места нахождения ее руководителя указывается адрес, оговоренный в учредительных документах организации (пункт 3 раздела II Методических рекомендаций по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица, утвержденных Приказом Федеральной налоговой службы от 1 ноября 2004 г. No САЭ-3-09/16®)
Из сказанного следует, что в настоящее время под местом нахождения юридического лица понимается указанное в учредительных документах юридического лица место нахождения его постоянного действующего исполнительного органа, по которому юридическое лицо зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ) Причем предполагается, что именно по месту нахождения (месту регистрации) юридическое лицо фактически осуществляет свою деятельность Проще говоря, место нахождения юридического лица и его фактический адрес должны быть идентичны как поясняет УМНС РФ по г Москве в Письме от 3 октября 2003 г No 21-09/55011, положения действующих законов не предусматривают наличия у организаций иных, кроме как юридического адреса (место нахождения) юридического лица, по которому осуществляется связь с юридическим лицом и которым является место государственной регистрации
По мнению налоговиков, фактическое место нахождения организации, в том случае, если оно отличается от юридического, надлежит понимать как обособленное подразделение соответствующей организации (подобная позиция, в частности, была высказана заместителем начальника отдела государственной регистрации юридических лиц и предпринимателей УМНС по г Москве А А Илюшиной в интервью журналу «Московский бухгалтер» (No 2, 2004 г)) Ведь в силу статьи 11 Налогового кодекса РФ, обособленным подразделением организации считается любое территориально обособленное от нее подразделение (независимо от того отражено или нет его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации) по месту нахождения которого оборудованы стационарные (созданные на срок более одного месяца) рабочие места
В разрезе упомянутой позиции налоговиков размещение офиса приобретенной фирмы по адресу отличному от адреса указанною в учредительных документах и зафиксированного в ЕГРЮЛ автоматически приведет к созданию обособленного подразделения фирмы Это в свою очередь повлечет возникновение у приобретателя обязанности в течение месяца поставить обособленное подразделение на налоговый учет (пункт 4 статьи 83 Налогового кодекса РФ) и обеспечить в установленных законом случаях уплату налогов через обособленное подразделение (статья 19 Налогового кодекса РФ)
Решение обозначенной проблемы возможно через корректировку учредительных документов приобретенной фирмы, и в частности путем внесения в учредительные документы достоверных сведении об адресе места нахождения фирмы
Проблема № 4. Неоплаченный уставной капитал
Согласно статье 16 Закона об ООО, на момент государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину «Доплата» уставного капитала производится в срок, установленный учредительным договором но не позднее одного года с момента государственной регистрации общества
К сожалению, право проверки факта оплаты уставного капитала регистрирующим органам не предоставлено в перечне документов представляемых
при регистрации нового юридического лица, документы, подтверждающие оплату уставного капитала, не значатся (статья 12 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей») Таким образом, риск приобретения фирмы с неоплаченным или не полностью оплаченным уставным капиталом вполне реален
Между тем, согласно пункту 2 статьи 20 Закона об 000, в случае неполной оплаты уставного капитала общества в течение года с момента его государственной регистрации общество должно или объявить об уменьшении своего уставного капитала до фактически оплаченного его размера и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, или принять решение о ликвидации общества Последний вариант представляется единственно возможным для фирм, оплаченная часть уставного капитала которых не доходит до установленного статьей 14 Закона об 000 минимума в 100 МРОТ (10 тысяч рублей)
Справедливости ради следует отметить, что, по мнению арбитражных судов нарушение, выражающееся в неоплате уставного капитала, носит устранимый характер и не может служить основанием для принудительной ликвидации юридического лица (см , например, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 4 сентября 2002 г № Ф04/3361-633/А03-2002) Тем не менее, при покупке готовой фирмы все же имеет смысл запросить документы, подтверждающие факт выполнения обязанности оплаты уставного капитала
Проблема № 5. Долги
Все ранее рассмотренные проблемы хотя и представляют для покупателя готовой фирмы серьезную «головную боль» но относятся к разряду решаемых Увы риск покупки фирмы с долгами минимизировать практически невозможно
Подтвердить отсутствие задолженности покупаемой фирмы перед бюджетом в принципе не сложно Достаточно запросить от продавца акт сверки расчетов фирмы по налогам, сборам и взносам Доводы о невозможности получения данного акта можно парировать ссылкой на пункт 3 4 Регламента организации работы с налогоплательщиками, плательщиками сборов страховых взносов на обязательное пенсионное страхование и налоговыми агентами утвержденного Приказом ФНС от 9 сентября 2005 г №САЭ-3-01/444@ Здесь налоговики специально прописали процедуру проведения по заявлению налогоплательщика сверки расчетов налогоплательщика по налогам, сборам и взносам Но как удостовериться в том, что у покупаемой организации отсутствует кредиторская задолженность, то есть задолженность перед другими хозяйствующими субъектами9 Ведь теоретически возможно, что до продажи фирмы от ее имени заключались договоры, по которым контрагенты производили реальные действия, отгружали товар, например И не исключено, что в один прекрасный момент руководитель приобретенной фирмы получит претензию с требованием оплатить произведенную
отгрузку При этом ссылки на то, что в организации произошла смена руководства и учредителей контрагенты вряд ли примут во внимание Ведь договоры то заключаются с фирмой, а не с ее руководителями и учредителями1
Увы, вариантов решения этой проблемы мы не видим Разве что частично снизить риск ее возникновения поможет ознакомление с документами обслуживающего фирму банка с информацией об оборотах по ее расчетному счету
В заключение хотелось бы обобщить все вышеизложенное и констатировать, что если приобретением готовой фирмы покупатель преследует цель экономии времени данная цель вряд ли будет достигнута Ведь для того чтобы более-менее упрочить свою роль в управлении приобретаемой фирмой, покупатель, как минимум должен потребовать от продавца смены руководителя фирмы и переоформления долей в уставном капитале А эти действия в любом случае потребуют обращения в регистрирующие органы.
Материал предоставлен Журналом "Консультант+Клиент"
|
|
Просмотров: 1828 |
Добавил: Katharios
| Рейтинг: 0.0/0 |
Добавлять комментарии могут только зарегистрированные пользователи. [ Регистрация | Вход ] |
|
|
